עד היכן משתרעת חובת הגילוי של מנהל חברה הנתונה בקשיים

08.10.2007
דורון, טיקוצקי, עמיר, מזרחי, עו"ד ונוטריון

שאלה:

קראתי את המאמר שכתב עו"ד טיקוצקי: "עד היכן משתרעת חובת הגילוי של מנהל חברה הנתונה בקשיים - דיני חברות כינוסים ופירוקים" ורציתי ברשותכם לשאול שתי שאלות הנוגעות למאמר:
1. מה קורה כאשר בעל החברה/נושא משרה בחברה פרטית חותם על הדו"ח הכספי השנתי (כאשר כל תהליך הכנת הדו"ח נעשה כראוי ולפי החוק) אולם לבסוף הסתבר שהחברה נמצאת בקשיים ויש דברים שבעל החברה/נושא המשרה היה צריך לדעת עליהם (לא ידע, אלא היה צריך לדעת) האם מדובר במקרה כזה בהפרת חובת הגילוי (בהנחה שיש כזו בחברה פרטית)? חובת הזהירות?
2. במידה והתשובה לשאלה 1חיובית, מהו הסעיף הרלוונטי בחוק לכך?
אודה לכם מאד על העזרה
תודה רבה

תשובה:

ראשית, אנו מודים לך על שאלותיך ומתנצלים על העיכוב במתן התשובה ונעשה כמיטב יכולתנו על מנת לענות עליהן.

סעיף 252 לחוק החברות, התשנ"ט - 1999 (להלן: "החוק"), קובע כי: "נושא משרה חב כלפי החברה חובת זהירות....". חובה זו קיימת אף כלפי צדדים שלישיים ולא רק כלפי החברה.
סעיף 253 לחוק קובע, כי נושא המשרה חייב לנקוט בכל האמצעים הסבירים העומדים לרשותו על מנת לקבל מידע בנוגע לפעולות המובאות לאישורו.
לאור האמור, אם באישור פעולות מסוימות התעלמת ממידע שהיית צריך לדעת עליו בתור נושא משרה הפועל ברמת מיומנות שבה היה פועל נושא משרה סביר, יתכן כי הפרת את חובת הזהירות המוטלת עליך הן כלפי החברה והן לגבי צדיים שלישיים.
לעניין חובת הגילוי לצדדים שלישיים המתקשרים עם החברה, מפנה אני אותך לסעיף 6 לחוק, המאפשר להרים מסך כנגד אחד מבעלי המניות או האורגנים של החברה, כאשר אלו מסתתרים מאחורי האישיות המשפטית הנפרדת של החברה בכדי לבצע פעולות בלתי חוקיות כגון התקשרות החברה עם צדדים שלישיים, למרות קיומה של ידיעה באשר להיות החברה על סף קריסה. במצבים אלו רשאי בית המשפט להרים את מסך ההתאגדות, ולחשוף אותם בפני תביעה אישית. אולם, בית המשפט יבצע פעולה זו רק לעיתים רחוקות, כיוון שלהרמת מסך השפעה קשה על כלל הפעילות הכלכלית בחברה ועל מוסד ההתאגדות בכלל. לאור האמור, על התובע מוטלת חובת הוכחה מוגברת, כי אכן נעשה מעשה חמור עד כדי כך, המצדיק את פעולת הרמת המסך.
ראוי לציין שמכתב זה קצר ואינו ממצה, ואין לראות בו משום יעוץ או חו"ד משפטית, כאשר כל מקרה מוכרע לגופו.